Решение и предписание по делу № Р-57/14 по признакам нарушения ООО "КамаТелеком" ч. 1ст.18 закона "О рекламе"
ООО «Кама Телеком»
614010, Пермский край,
г. Пермь, ул. героев Хасана, 9 а
ЗАО «Астрахань GSM»
414000, г. Астрахань,
ул. Лычманова, д . 44
<…>
Р Е Ш Е Н И Е
по делу № Р-57/14 о нарушении законодательства РФ о рекламе
Резолютивная часть решения объявлена 23 января 2015 года.
Решение изготовлено в полном объеме 27 января 2015 года.
Тамбов
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии – руководитель Гречишникова Е.А.,
члены Комиссии – начальник отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Мурзин К.И., главный специалист – эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Заботнова Т.В., ведущий специалист-эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Кузнецова К.С., специалист 1 разряда отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Баченина Л.А.,
рассмотрев дело № Р-57/14 по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон «О рекламе») по факту распространения рекламы посредством смс-сообщения без предварительного согласия абонента,
в отсутствие представителей ООО «КамаТелеком», ЗАО «Астрахань-GSM» и Заявителя, извещенных надлежащим образом,
руководствуясь пунктами 28, 41 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее – Правила рассмотрения дел),
У С Т А Н О В И Л А:
В Управление Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области передано по подведомственности из ФАС России (вх. 17.07.2014 № 511 ФАСп) обращение гражданина <…> о поступлении на его номер телефона рекламного SMS-сообщения, направленного без согласия заявителя.
16.07.2014 в 15:19 с номера телефона отправителя (+79029935205) на мобильный телефон заявителя (номер <…>) поступило рекламное SMS-сообщение следующего содержания: «Выгодный ремонт Вашей Skoda в рассрочку и кредит. Звоните! 347-84-60».
Установлено, что на номер телефона заявителя <…> SMS-сообщение отправлено через SMS-центр (+79023700113), который принадлежит оператору сотовой связи ЗАО «Астрахань GSM».
Тамбовское УФАС России направило ЗАО «Астрахань GSM» запрос о предоставлении информации по вышеуказанному SMS-сообщению.
ЗАО «Астрахань GSM» письмом от 08.08.2014 сообщило, что 01.02.2014 заключило договор № 06-02-02/15 с ООО «КамаТелеком». В рамках договора ЗАО «Астрахань-GSM» организовывает доступ ООО «КамаТелеком» к оборудованию SMS-центра по smpp протоколу, далее информационную рассылку осуществляет заказчик ООО «КамаТелеком». Согласно п. 2.1.4 вышеуказанного договора заказчик (ООО «КамаТелеком») обязан не использовать выделенные каналы оборудования для организации Спама.
По признакам нарушения части 1 статьи 18 Закона «О рекламе» в отношении ООО «КамаТелеком» возбуждено настоящее дело.
В соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ, а так же согласно договору № 06-02-02/15 от 01.02.2014 ООО «КамаТелеком» зарегистрировано по адресу: 614010, Пермский край, г. Пермь, ул. героев Хасана, 9 а. ООО «КамаТелеком» по указанному адресу не извещается, определения по делу, направленные ООО «КамаТелеком» по данному адресу, возвращены почтовой службой с пометкой: «истек срок хранения», запрашиваемые документы общество не предоставляет.
Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу (п. 3 ст. 54 ГК РФ).
С учетом изложенного, ООО «КамаТелеком» извещено надлежащим образом, рассмотрение дела возможно в отсутствие представителя общества.
Проанализировав материалы дела, Комиссия Тамбовского УФАС России пришла к следующим выводам.
В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона «О рекламе», распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.
Заявитель не давал предварительного согласия на получения вышеуказанной SMS-рассылки, доказательства иного в материалы дела не представлены.
Таким образом, распространение вышеуказанной рекламы посредством использования телефонной связи осуществлено в нарушение части 1 статьи 18 Закона «О рекламе».
Кроме того, информация, которая содержится в рассматриваемом рекламном SMS-сообщении формирует и поддерживает интерес потребителей к пользованию услугой по предоставлению денежных средств, следовательно, является рекламой финансовых услуг.
В соответствии с частью 1 статьи 28 Закон «О рекламе» реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги (для юридического лица – наименование, для индивидуального предпринимателя – фамилию, имя, отчество).
Согласно статье 819 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных кредитным договором, предоставляет банк или иная кредитная организация.
Кредитная организация, согласно статье 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» от 02.12.1990 № 395-I - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции.
В указанной рекламе отсутствует наименование банка или иной кредитной организации, предоставляющей услуги кредитования.
Следовательно, рассматриваемая реклама распространялась в нарушение части 1 статьи 28 Закона «О рекламе».
В соответствии со статьей 3 Закона «О рекламе» ненадлежащая реклама — реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации. Следовательно, указанная реклама является ненадлежащей.
Согласно части 4 статьи 38 Закона «О рекламе», нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
В соответствии с частью 7 статьи 38 Закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18, частью 1 статьи 28 Закона «О рекламе», несет рекламораспространитель. На основании части 6 статьи 38 Закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 28 Закона «О рекламе», несет рекламодатель.
Выявлено, что номер телефона (347-84-60), который указан в тексте SMS-сообщения не закреплён ни за одной кредитной организацией. Установить рекламодателя рассматриваемого сообщения не удалось.
На основании представленного в материалы дела договора № 06-02-02/15 от 01.02.2014, заключённого между ЗАО «Астрахань GSM» и ООО «КамаТелеком», установлено, что отправителем рассматриваемого SMS-сообщения может являться ООО «КамаТелеком». При этом, ввиду уклонения последнего от получения корреспонденции в течение срока, установленного законодательством для рассмотрения дела Комиссии, не удалось установить, осуществляло ли общество рассылку самостоятельно или представило такую возможность иному лицу.
Таким образом, установить рекламораспространителя не представляется возможным.
Доказательства прекращения распространения рассматриваемой рекламы в материалах дела отсутствуют.
Согласно п. 2.3.1 вышеуказанного договора ЗАО «Астрахань GSM» имеет право блокировать отправку SMS, отправляемых заказчиком (ООО «КамаТелеком») в адрес операторов сети подвижной радиотелефонной связи или в обратном направлении в случаях, когда у исполнителя есть основания предполагать, что SMS-сообщения являются Спамом.
С учетом изложенного, Комиссией Тамбовского УФАС России установлена необходимость пресечения распространения ненадлежащей рекламы, прекратить распространение которой способно, в том числе, ЗАО «Астрахань GSM».
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона «О рекламе», пунктами 37-45 «Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе», утверждённых постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 № 508, Комиссия
Р Е Ш И Л А:
1. Признать ненадлежащей рекламу следующего содержания: «Выгодный ремонт Вашей Skoda в рассрочку и кредит. Звоните! 347-84-60», поступившую 16.07.2014 в 15:19 часов на номер телефона, принадлежащий заявителю, поскольку при её распространении нарушены требования части 1 статьи 18, части 1 статьи 28 Закона «О рекламе».
2. Выдать ЗАО «Астрахань GSM» как лицу, способному устранить нарушение Закона «О рекламе» предписание, о прекращении распространения рекламы следующего содержания: «Выгодный ремонт Вашей Skoda в рассрочку и кредит. Звоните! 347-84-60».
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течение трех месяцев.
Председатель Комиссии Е.А. Гречишникова
Члены Комиссии: К.И. Мурзин
Т.В. Заботнова
К.С. Кузнецова
Л.А. Баченина
Исп. Баченина Л.А.
т. (4752) 72-93-54.
ЗАО «Астрахань GSM»
414000, г. Астрахань,
ул. Лычманова, д . 44
П Р Е Д П И С А Н И Е № Р-57/14
о прекращении нарушения законодательства
Российской Федерации о рекламе
27 января 2015 года г. Тамбов
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии – руководитель Гречишникова Е.А.,
члены Комиссии – начальник отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Мурзин К.И., главный специалист-эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Заботнова Т.В., ведущий специалист-эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Кузнецова К.С., специалист 1 разряда отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Баченина Л.А.,
на основании своего решения от 27 января 2015 года по делу № Р-57/14 о признании ненадлежащей рекламы следующего содержания: «Выгодный ремонт Вашей Skoda в рассрочку и кредит. Звоните! 347-84-60», поступившей 16.07.2014 в 15:19 на номер телефона, принадлежащий заявителю, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Закона «О рекламе»,
и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе», пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утверждённых постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 № 508,
П Р Е Д П И С Ы В А Е Т:
1. ЗАО «Астрахань GSM», как лицу способному прекратить распространение ненадлежащей рекламы, в срок до 27 февраля 2015 года прекратить нарушение части 1 статьи 18 Закона «О рекламе», а именно: предпринять меры к ООО «КамаТелеком» в рамках договора № 06-02-02/15 от 01.02.2014 с целью прекращения распространения вышеуказанного рекламного SMS-сообщения.
2. ЗАО «Астрахань GSM» представить в Тамбовское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания в течение пяти рабочих дней с даты его исполнения.
В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Тамбовское УФАС России вправе в соответствии с пунктом 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить административный штраф на должностных лиц в размере от двенадцати тысячи до двадцати тысяч рублей, на юридических лиц - от трёхсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его выдачи.
Председатель Комиссии: Е.А. Гречишникова
Члены Комиссии: К.И. Мурзин
Т.В. Заботнова
К.С. Кузнецова
Л.А. Баченина