Решение и предписание по делу № Р-58/14 по признакам нарушения ООО "А1 Системс" ч. 1ст.18 закона "О рекламе"
ООО «А1 Системс»
123557, г. Москва,
пер. Большой Тишинский,
д. 26, корп. 13-14
ООО «Мостелеком»
119002, г. Москва,
пер. Кривоарбатский, д 10
ОАО «СМАРТС»
443013, г. Самара,
ул. Дачная, 2, 2
<…>
Р Е Ш Е Н И Е № Р-52/14
Резолютивная часть решения объявлена 21 ноября 2014 года.
Решение изготовлено в полном объеме 5 декабря 2014 года.
Тамбов
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии – руководитель Гречишникова Е.А.,
члены Комиссии – начальник отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Мурзин К.И., главный специалист – эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Заботнова Т.В., ведущий специалист-эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Кузнецова К.С.,
рассмотрев дело № Р-52/14 по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон «О рекламе») по факту распространения рекламы посредством смс-сообщения без предварительного согласия абонента,
в отсутствие представителей ООО «А1 Системс», ООО «Мостелеком», ОАО «СМАРТС» и Заявителя, извещенных надлежащим образом,
руководствуясь пунктами 28, 41 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее – Правила рассмотрения дел),
У С Т А Н О В И Л А:
Управление Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области рассмотрело переданное по подведомственности из ФАС России (вх. 24.06.2014 № 4967 ФАСп) обращение гражданина <…> о поступлении на его номер телефона рекламного SMS-сообщения, направленного без согласия заявителя.
19.06.2014 в 17:55 с номера телефона отправителя (+79023821792) на мобильный телефон заявителя (номер <…>) поступило рекламное SMS-сообщение следующего содержания: «СУПЕРУЧАСТКИ от 378 тыс. руб! КАД рядом! Айдадом 640-1-640 aidom.ru».
По признакам нарушения части 1 статьи 18 Закона «О рекламе» в отношении ООО «А1 Системс», ООО «Мостелеком» возбуждено настоящее дело. ОАО «СМАРТС» привлечено в качестве заинтересованного лица.
Установлено, что SMS – сообщение отправлено заявителю через SMS-центр (+79023708060), который закреплен за ОАО «СМАРТС». Общество заключило договор № 01-02-02-262 от 29.07.2014 с ООО «А1 Системс». В рамках договора ОАО «СМАРТС» организовывает доступ ООО «А1 Системс» к оборудованию SMS-центра по протоколу, далее информационную рассылку осуществляет заказчик ООО «А1 Системс». ООО «А1 Системс» в свою очередь заключило договор № 617-syst1 от 01.11.2013 с ООО «Мостелеком». На основании вышеуказанного договора ООО «А1 Системс» предоставляет доступ ООО «Мостелеком» для отправки SMS-сообщений посредством технических и программных средств.
ООО «А1 Системс» и ООО «Мостелеком» запрошенные в ходе рассмотрения дела документы не представили, определение по делу (исх. от 27.10.2014 № 58-3-06/5776), направленное ООО «А1 Системс» и ООО «Мостелеком» по адресам, указанным в ЕГРЮЛ, возвращено почтовой службой с пометкой: «временное отсутствие адресата по указанному адресу».
В едином государственном реестре юридических лиц должен быть указан адрес юридического лица.
Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу (п. 3 ст. 54 ГК РФ).
С учетом изложенного, ООО «А1 Системс» и ООО «Мостелеком» извещены надлежащим образом.
Проанализировав материалы дела, Комиссия Тамбовского УФАС России пришла к следующим выводам.
19.06.2014 в 17:55 с номера телефона отправителя (+79023821792) на мобильный телефон заявителя (номер <…>) поступило рекламное SMS-сообщение следующего содержания: «СУПЕРУЧАСТКИ от 378 тыс. руб! КАД рядом! Айдадом 640-1-640 aidom.ru».
В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона «О рекламе», распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.
Заявитель не давал предварительного согласия на получение вышеуказанной SMS-рассылки, доказательства иного в материалы дела не представлены.
Таким образом, распространение вышеуказанной рекламы посредством использования телефонной связи без предварительного согласия абонента осуществлено в нарушение части 1 статьи 18 Закона «О рекламе».
В соответствии со статьей 3 Закона «О рекламе» ненадлежащая реклама — реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации. Следовательно, указанная реклама в соответствии со статьей 3 Закона «О рекламе» является ненадлежащей.
Согласно части 4 статьи 38 Закона «О рекламе», нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.
В соответствии с частью 7 статьи 38 Закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18 Закона «О рекламе», несет рекламораспространитель.
Срок рассмотрения дела истекает 22.11.2014.
В течение срока рассмотрения данного дела, установленного пунктом 27 Правил рассмотрения дел (3 месяца), истребование от ООО «А1 Системс» и ООО «Мостелеком» документы, подтверждающие наличие предварительного согласия абонента (заявителя) на рекламную SMS-рассылку, или не представлены. Однако, имеющееся в материалах дела обращение заявителя, свидетельствует об отсутствии указанного согласия.
Таким образом, Комиссия Тамбовского УФАС России считает, что ООО «Мостелеком» является рекламораспространителем и несет ответственность за распространение рекламы, нарушающей требования части 1 статьи 18 Закона «О рекламе».
Доказательства прекращения распространения рассматриваемой рекламы в материалах дела отсутствуют. Корреспонденция, направленная ООО «А1 Системс», возвращается с пометкой: «временное отсутствие адресата».
Между ОАО «СМАРТС» и ООО «А1 Системс» заключен договор № 01-02-02-262 от 29.07.2014. По вышеуказанному договору, заказчик (ООО «А1 Системс») обязан не использовать выделенные каналы оборудования, установленные у исполнителя для организации СПАМА (п. 3.2.2 договора).
Согласно п. 5.7 ОАО «СМАРТС» имеет право блокировать отправку SMS-сообщений, отправляемых заказчиком, если есть основания предполагать, что передаваемые сообщения являются СПАМОМ или противоречат законодательству Российской Федерации с незамедлительным уведомлением заказчика о такой блокировке.
С учетом изложенного, Комиссией Тамбовского УФАС России установлена необходимость пресечения распространения ненадлежащей рекламы, прекратить распространение которой способно, в том числе, ОАО «СМАРТС».
Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона «О рекламе», пунктами 37-45 «Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе», утверждённых постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 № 508, Комиссия
Р Е Ш И Л А:
1. Признать ненадлежащей рекламу следующего содержания: СУПЕРУЧАСТКИ от 378 тыс. руб! КАД рядом! Айдадом 640-1-640 aidom.ru», поступившую 19.06.2014 в 17:55 на номер телефона, принадлежащий заявителю, поскольку при её распространении нарушены требования части 1 статьи 18 Закона «О рекламе».
2. Выдать ОАО «СМАРТС» предписание о прекращении распространения рекламы: СУПЕРУЧАСТКИ от 378 тыс. руб! КАД рядом! Айдадом 640-1-640 aidom.ru», нарушающей требования части 1 статьи 18 Закона «О рекламе» в срок до 20 декабря 2014 года.
3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Тамбовского УФАС России для возбуждения дела об административном правонарушении по части 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении ООО «Мостелеком».
Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течение трех месяцев.
Председатель Комиссии Е.А. Гречишникова
Члены Комиссии: К.И. Мурзин
Т.В. Заботнова
К.С. Кузнецова
ОАО «СМАРТС»
443013, г. Самара,
ул. Дачная, 2, 2
П Р Е Д П И С А Н И Е № Р-52/14
о прекращении нарушения законодательства
Российской Федерации о рекламе
5 декабря 2014 года г. Тамбов
Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:
председатель Комиссии – руководитель Гречишникова Е.А.,
члены Комиссии – начальник отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Мурзин К.И., главный специалист-эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Заботнова Т.В., ведущий специалист-эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Кузнецова К.С.,
на основании своего решения от 5 декабря 2014 года по делу № Р-52/14 о признании ненадлежащей рекламы следующего содержания: «СУПЕРУЧАСТКИ от 378 тыс. руб! КАД рядом! Айдадом 640-1-640 aidom.ru», поступившей 19.06.2014 в 17:55 на номер телефона, принадлежащий заявителю, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Закона «О рекламе»,
и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе», пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утверждённых постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 № 508,
П Р Е Д П И С Ы В А Е Т:
1. ОАО «СМАРТС», как лицу способному прекратить распространение ненадлежащей рекламы, в срок до 13 января 2014 прекратить нарушение части 1 статьи 18 Закона «О рекламе», а именно: предпринять меры к ООО «А1 Системс» в рамках договора № 01-02-02-262 от 29.07.2014 с целью прекращения распространения вышеуказанных рекламных SMS-сообщений без предварительного согласия абонента на номер телефона, принадлежащий заявителю.
2. ОАО «СМАРТС» представить в Тамбовское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания в течение пяти рабочих дней с даты его исполнения.
В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе Тамбовское УФАС России вправе в соответствии с пунктом 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить административный штраф на должностных лиц в размере от двенадцати тысячи до двадцати тысяч рублей, на юридических лиц - от трёхсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его выдачи.
Председатель Комиссии: Е.А. Гречишникова
Члены Комиссии: К.И. Мурзин
Т.В. Заботнова
К.С. Кузнецова
Исп. Баченина Л.А.,
т. (4752) 72-93-54.
Исп. Баченина Л.А.
т. (4752) 72-93-54.