Решение и предписание по делу № Р-32/14 по признакам нарушения ООО "Прометей" ч. 1ст.18 закона "О рекламе"

ЗАО «Астрахань GSM»

414000, г. Астрахань,

ул. Лычманова, д. 44

ОАО «СМАРТС»

 443013, г. Самара,

ул. Дачная, 2, 2

smarts@Samara-gsm.ru

ООО «Прометей»

414024, г. Астрахань, ул. Наб.

 Реки Царев, д. 1, оф. № 3

ООО «Нано-Финанс»

115088, г. Москва,

 ул. Угрешская, 2, стр. 72

<…>

Р Е Ш Е Н И Е   № Р-32/14

Резолютивная часть решения объявлена 26 января  2015 года.                                                                           

Решение изготовлено в полном объеме  27  января  2015 года.

Тамбов

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

председатель Комиссии –   руководитель Гречишникова Е.А.,

члены Комиссии – начальник отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Мурзин К.И., главный специалист – эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля  Заботнова Т.В., ведущий специалист-эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Кузнецова К.С.,   специалист 1 разряда отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля  Баченина Л.А.,

рассмотрев дело № Р-32/14 по признакам нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон «О рекламе») по факту распространения рекламы посредством смс-сообщений без предварительного согласия абонента,

в отсутствие представителей ОАО «СМАРТС», ЗАО «Астрахань GSM», ООО «Прометей», ООО «Нано-Финанс» и Заявителя, извещенных надлежащим образом,

руководствуясь пунктами 28, 41 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе (далее – Правила рассмотрения дел),

У С Т А Н О В И Л А:

 В Управление Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области  передано по подведомственности из ФАС России (вх. № 3610 от 15.05.2014) обращение гражданина <…> о поступлении на его номер телефона рекламных SMS-сообщений, направленных без  предварительного согласия заявителя.

Сообщение № 1

22.04.2014 в 12:36 с номера телефона отправителя  (+79083689042) на мобильный телефон заявителя (номер <…>) поступило рекламное SMS-сообщение следующего содержания: «Деньги нужны? Помощь уже в пути! ООО «Нано-Финанс» 8800-1008862».

Сообщение № 2

27.04.2014 в 12:40 с номера телефона отправителя  (+79083689021) на мобильный телефон заявителя (номер <…>) поступило рекламное SMS-сообщение следующего содержания: «Деньги в долг пойдут впрок! Звони! ООО «Нано-Финанс» 88001008862».

Поскольку вышеуказанные SMS-сообщения  распространялись в интересах  ООО «Нано-Финанс», в отношении общества возбуждено настоящее дело по признакам нарушения части 1 статьи 18 Закона «О рекламе».

ООО «Нано-Финанс» представило договор № 376 от 26.07.2013, заключенный  с ООО «Прометей». На основании  данного договора ООО «Прометей» (исполнитель) обязуется оказать заказчику (ООО «Нано-Финанс») услуги по распространению рекламных сообщений по сетям электросвязи. При этом заказчик (ООО «Нано-Финанс») предоставляет исполнителю согласованный текст SMS-сообщений.

 Определением от 27.06.2014 ООО «Прометей» привлечено к участию в рассмотрении дела № Р-32/14 в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе

Поскольку ООО «Прометей» длительное  время не извещался Комиссией Тамбовского УФАС России было принято решение привлечь оператора сотовой связи ОАО «СМАРТС» через ресурсы нумерации которого (+79083689042), (+79083689021) заявителю поступили рассматриваемые SMS-сообщения.

ОАО «СМАРТС» письмом сообщило, что номера (+79083689042), (+79083689021) не являются SMS-центрами, а используются в качестве  альфа–имени (имя отправителя).

 В целях установления SMS-центра Тамбовское УФАС России направило  соответствующий запрос оператору сотовой связи заявителя ОАО «МегаФон» и  привлекло  общество к участию в рассмотрении дела в качестве заинтересованного лица.

ОАО «МегаФон» установило, что  рассматриваемые SMS-сообщения отправлены через SMS-центр (+79023700113), который принадлежит  оператору сотовой связи  ЗАО «Астрахань GSM».

Определением от 19.11.2014 ЗАО «Астрахань GSM» привлечено к участию в рассмотрении дела в качестве лица в качестве лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

ЗАО «Астрахань GSM» письмом сообщило, что SMS-сообщения с текстом: «Деньги нужны? Помощь уже в пути! ООО «Нано-Финанс» 8800-1008862» и «Деньги в долг пойдут впрок! Звони! ООО «Нано-Финанс» 88001008862» отправлены  ООО «Прометей» на основании заключенного договора № 06-02-02/184 от 26.0.2013.

ООО «Прометей» по юридическому адресу (414000, г. Астрахань, ул. Набережная реки Царев, 1, оф. 3) надлежащим образом не уведомлялся. Не извещение ООО «Прометей»  по адресу регистрации о дате и времени рассмотрения дела № Р-32/14 препятствовало  его рассмотрению по существу.

Тамбовское УФАС России направило запрос в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 6 по Астраханской области с целью выявления фактического местонахождения ООО «Прометей».

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 6 по Астраханской области письмом от 08.10.2014 сообщила, что ООО «Прометей» изменило адрес места нахождения  (414040, Астраханская обл.,  г. Астрахань,  ул. Победы, д. 41, оф. 47).

Вместе с тем, ООО «Прометей» по новому  адресу  так же не извещается, определения по делу, направленные ООО «Прометей» по  данному адресу,  возвращены  почтовой службой с пометкой: «истек срок хранения», запрашиваемые документы  общество не предоставляет.  

Юридическое лицо несет риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, а также риск отсутствия по указанному адресу своего органа или представителя. Сообщения, доставленные по адресу, указанному в едином государственном реестре юридических лиц, считаются полученными юридическим лицом, даже если оно не находится по указанному адресу (п. 3 ст. 54 ГК РФ).

С учетом изложенного ООО «Прометей» извещено надлежащим образом, рассмотрение дела возможно в отсутствие представителя общества.

Проанализировав материалы дела, Комиссия Тамбовского УФАС России пришла к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 18 Закона «О рекламе»,  распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

Заявитель не давал предварительного согласия на получения вышеуказанной SMS-рассылки, доказательства иного в материалы дела не представлены.

Таким образом, распространение вышеуказанной рекламы посредством использования телефонной связи осуществлено в нарушение части 1 статьи 18 Закона «О рекламе».

В соответствии со статьей 3 Закона «О рекламе» ненадлежащая реклама — реклама, не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации. Следовательно, указанная реклама является ненадлежащей.

Согласно части 4 статьи 38 Закона «О рекламе», нарушение рекламодателями, рекламопроизводителями, рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе влечет за собой ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 7 статьи 38 Закона «О рекламе» ответственность за нарушение требований, установленных частью 1 статьи 18  Закона «О рекламе», несет рекламораспространитель.

На основании представленных в материалы дела договора № 376 от 26.07.2013, заключённого между ООО «Нано-Финанс» и ООО «Прометей», а также договора № 06-02-02/184 от 26.08.2013, заключенного ЗАО «Астрахань GSM» с ООО «Прометей» установлено, что отправителем рассматриваемых SMS-сообщений   может являться ООО «Прометей». При этом ввиду уклонения последнего от получения корреспонденции, в течение срока, установленного законодательством для рассмотрения дела, Комиссии не удалось установить, осуществляло ли общество рассылку самостоятельно, или представило  такую возможность иному лицу.

Таким образом, достоверно установить рекламораспространителя не представляется возможным.

Доказательства прекращения распространения рассматриваемой рекламы в материалах дела отсутствуют.

Согласно п. 2.3.1 вышеуказанного договора ЗАО «Астрахань GSM» имеет право   блокировать отправку SMS-сообщений  заказчиком (ООО «Прометей») на адрес операторов подвижной радиотелефонной связи или в обратном направлении в случаях, когда есть основания предполагать, что сообщения, передаваемые заказчиком, являются Спамом.

С учетом изложенного, Комиссией Тамбовского УФАС России установлена необходимость пресечения распространения ненадлежащей рекламы, прекратить распространение которой способно, в том числе, ЗАО «Астрахань GSM».

Руководствуясь пунктом 2 части 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона «О рекламе», пунктами 37-45 «Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе», утверждённых постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 № 508, Комиссия

Р Е Ш И Л А:

            1. Признать ненадлежащей рекламу следующего содержания: «Деньги нужны? Помощь уже в пути! ООО «Нано-Финанс» 8800-1008862», поступившую 22.04.2014 в 12:36  часов на номер телефона, принадлежащий заявителю, поскольку при её распространении  нарушены требования части 1 статьи 18 Закона «О рекламе».

            2. Признать ненадлежащей рекламу следующего содержания: «Деньги в долг пойдут впрок! Звони! ООО «Нано-Финанс» 88001008862», поступившую 27.04.2014 в 12:40 часов на номер телефона, принадлежащий заявителю, поскольку при её распространении  нарушены требования части 1 статьи 18 Закона «О рекламе».

            3. Выдать ЗАО «Астрахань GSM» как лицу, способному устранить нарушение закона о рекламе предписание, о прекращении распространения рекламы следующего содержания:

            1) «Досрочный возврат водительских прав, ДТП, гарантии! 84957980263» на номер телефона заявителя <…>);

            2) «Деньги в долг пойдут впрок! Звони! ООО «Нано-Финанс» 88001008862» на номер телефона заявителя <…>).

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в течение трех месяцев.

Председатель Комиссии                                                                            Е.А. Гречишникова

Члены Комиссии:                                                                                                   К.И. Мурзин

Т.В. Заботнова

К.С. Кузнецова

Л.А. Баченина

Исп. Баченина Л.А.

т. (4

ЗАО «Астрахань GSM»

414000, г. Астрахань,

ул. Лычманова, д. 44

П Р Е Д П И С А Н И Е № Р-32/14

о прекращении нарушения законодательства

Российской Федерации о рекламе

27 января  2015  года                                                                                                  г. Тамбов

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Тамбовской области по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

председатель Комиссии –   руководитель Гречишникова Е.А.,

члены Комиссии:

начальник отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Мурзин К.И.,

главный специалист – эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля  Заботнова Т.В.,

ведущий специалист-эксперт отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля Кузнецова К.С.,

специалист 1 разряда отдела регулирования деятельности естественных монополий и рекламного контроля  Баченина Л.А.,

на основании своего решения от 27 января 2015 года по делу № Р-32/14 о признании ненадлежащей рекламы следующего содержания: «Деньги нужны? Помощь уже в пути! ООО «Нано-Финанс» 8800-1008862»,  поступившей 22.04.2014 в 12:36 в 10:59 и «Деньги в долг пойдут впрок! Звони! ООО «Нано-Финанс» 88001008862» поступившей 27.04.2014 в 12:40  на номер телефона, принадлежащий заявителю, поскольку при ее распространении нарушены требования части 1 статьи 18 Закона «О рекламе»,

и в соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 33, частями 1, 3 статьи 36 Федерального закона от 13 марта 2006 года № 38-ФЗ «О рекламе», пунктами 44, 45 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утверждённых постановлением Правительства РФ от 17 августа 2006 № 508,

ПРЕДПИСЫВАЕТ:

1. ЗАО «Астрахань GSM», как лицу способному прекратить распространение ненадлежащей рекламы, в срок до 27 февраля 2015 года прекратить  нарушение части 1 статьи 18 Закона «О рекламе», а именно: предпринять меры к  ООО «Прометей» в рамках договора  № 06-02-02/184  от 26.0.2013 с целью прекращения распространения рекламных SMS-сообщений:

1) «Досрочный возврат водительских прав, ДТП, гарантии! 84957980263» на номер телефона заявителя (+79263316086) без предварительного согласия абонента на номер телефона, принадлежащий  заявителю;     

2) «Деньги в долг пойдут впрок! Звони! ООО «Нано-Финанс» 88001008862» без предварительного согласия абонента на номер телефона, принадлежащий  заявителю.

2. ЗАО «Астрахань GSM» представить в Тамбовское УФАС России письменные доказательства исполнения пункта 1 настоящего предписания  в течение пяти рабочих дней с даты его исполнения.

В случае невыполнения в установленный срок предписания о прекращении нарушения законодательства Российской  Федерации о рекламе Тамбовское УФАС России вправе в соответствии с пунктом 2.4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наложить административный штраф на должностных лиц в размере от двенадцати тысячи до двадцати тысяч рублей, на юридических лиц - от трёхсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Предписание может быть обжаловано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня его выдачи.

Председатель Комиссии:                                                                       Е.А. Гречишникова                                                                                            

Члены Комиссии:                                                                                               К.И. Мурзин                                                                                    

Т.В. Заботнова

К.С. Кузнецова

Л.А. Баченина

Исп. Баченина Л.А.,

т. (4752) 72-93-54.